Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Пояснительная по НДС, если контрагент не отразил реализацию 2021». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
НДС — это косвенный налог. Все компании из цепочки покупок/продаж товара должны платить НДС в бюджет. Налогоплательщик, рассчитавший НДС с реализации, вправе его уменьшить к уплате в бюджет на суммы вычетов, то есть сумму “входящего” НДС от своего поставщика.
Как отсрочить представление пояснений
На представление пояснений или уточненной декларации по требованию у налогоплательщика в распоряжении пять рабочих дней. В отличие от требований на предоставление документов, отсрочка по представлению пояснений не предусмотрена (п.3 ст. 93, п.5 ст.93.1 НК РФ, приказ ФНС РФ от 25.01.2017 г. №ММВ-7-2/34@).
Однако компании могут в целом продлить на законных основаниях сроки для дачи пояснений к требованию. Напомним, что квитанцию о получении требования налоговиков, компания должна отправить в налоговую инспекцию в течение шести рабочих дней. А пятидневный срок для дачи пояснений начинает исчисляться с даты отправки квитанции в налоговую инспекцию о получении требований.
Компания получила уведомление об отказе в принятии декларации
На практике налоговики пытаются проверить достоверность сведений в декларации на стадии принятия налоговой декларации и волна отказов в принятии деклараций, прежде всего, связана с подозрением на участие в фирмах — «однодневках».
Прежде всего, обратимся к п.28 Административного регламента ФНС РФ, утв. приказом Минфина РФ от 02.07.2012 г. №99н, который содержит закрытый перечень оснований для отказа в приеме деклараций:
-
отсутствие удостоверяющих личность физлица документов или их непредъявление в случае представления отчета лично;
-
отсутствие документов, подтверждающих полномочия на представление декларации или ее достоверность;
-
несоблюдение установленной формы отчета (т.е. не тот формат);
-
отсутствие подписи руководителя или представителя, печати организации, если декларация подана на бумажном носителе;
-
отсутствие усиленной квалифицированной электронной подписи в случае ее представления в электронной форме;
-
представление отчета в некомпетентный по этому вопросу налоговый орган (т.е. ошибочно передана декларация в другую налоговую инспекцию).
Более конкретные обстоятельства разрыва могут быть разными
Например:
- поставщик отразил в декларации по НДС реализацию, но не перечислил налог в бюджет;
- поставщик вообще не подал декларацию;
- поставщик подал декларацию, но в ней нет реализации в адрес контрагента и, соответственно, налог в бюджет по этой сделке не перечислен;
Из-за чего это могло произойти? Варианты разные:
- поставщик ликвидировался и «забил» на подачу декларации и уплату налога;
- «кто-то» подал за контрагента уточнённую налоговую декларацию, из которой загадочно исчезла реализация товара;
- поставщик изначально не собирался ничего никуда платить.
Выделим некоторые особенности учета невозмещенного НДС. Если в документе на покупку выделен НДС, но при этом бухгалтеру ясно, что счетом-фактурой она подтверждена не будет (например, в акте, накладной), налоговая, с высокой долей вероятности, к вычету эту сумму не примет. Целесообразно сразу в момент обнаружения безнадежной суммы ее списать на 91 счет.
НДС по командировкам принимается к вычету (ст. 264-1(12) НК РФ). Из подтверждающих документов должно быть ясно видно, что эти затраты связаны с производственной деятельностью. Если такая информация отсутствует, можно сразу списывать налог на 91 счет, поскольку ИФНС не возместит его.
Еще один нюанс, связанный с командировками. Налоговая настаивает, что операция, по которой возмещается налог, должна быть подтверждена счетом-фактурой, предъявленным фирме, или бланком строгой отчетности, оформленным аналогично чекам ККТ, где НДС обязательно должен быть выделен. Судебные органы вступают в полемику с контролирующими и рядом своих решений отменяют это требование, указывая, что может быть принят к вычету и не выделенный отдельной строчкой в документе НДС (например, в квитанции). Такое решение озвучил, например ФАС МО (№КА-А40/6657-11 от 26/07/11 года), это не единственный судебный случай.
Чем мы можем вам помочь?
Необходимо отметить, что ФНС РФ в последние годы стремительно повышает эффективность проведения выездных проверок. Это означает опасность выездной налоговой проверки для вас, поскольку если проверку всё-таки назначат из-за «разрывов» НДС, то с вероятностью 98% доначислят существенные суммы налогов, штрафов, плюс могут возбудить уголовное дело за уклонение от уплаты налогов. Следовательно, очень важно не допустить назначения и проведения проверки и начать действовать на опережение.
В то же время высокий процент эффективности налоговых проверок означает, что ФНС РФ старается не устраивать такие мероприятия без выявления существенных нарушений.
Мы неоднократно оказывали квалифицированную помощь в подобных ситуациях. Мы знаем, что нужно сделать, чтобы минимизировать любые риски.
Наши адвокаты помогут Вам минимизировать риск назначения проверки из-за “разрыва” НДС. Детали предлагаем обсудить.
Решения судов по похожим спорам
Вывод суда сделан без учета норм налогового законодательства. Налоговый кодекс РФ устанавливает закрытый перечень условий для получения налогового вычета. Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику, после принятия на учет приобретенных товаров и при наличии счетов-фактур. Важен и факт приобретения товаров для операций, облагаемых НДС (ст. 169, 171, 172 НК РФ). О непременной уплате налога в бюджет в данных статьях речи не ведется. При этом налогоплательщики свободны и самостоятельны в своих действиях и не могут отвечать за действия третьих лиц.
Такой подход отражен в постановлениях ФАС Московского округа от 25.10.10 № КА-А40/13657–10 и от 05.03.13 № А41-12501/12. Суд отметил, что Налоговый кодекс РФ не ставит право плательщика на вычет в зависимость от исполнения законных обязательств его контрагентами. В законе не прописана связь получения права на вычет с выполнением обязательства по уплате налога в бюджет со стороны поставщика. Поэтому возложение негативных последствий неисполнения контрагентами своих налоговых обязанностей на плательщика является неправомерным.
Однако и аргументы налоговиков находили поддержку в арбитражной практике. Президиум ВАС РФ в постановлении от 27.01.09 № 9833/08 указал, что нормы Налогового кодекса РФ предполагают возможность возмещения НДС из бюджета при наличии реального осуществления хозяйственных операций и осуществлении сделок с реальными товарами. Это, в свою очередь, предполагает уплату данного налога в федеральный бюджет. Соответственно, без уплаты налога получить вычет нельзя.
В комментируемом письме рассмотрена следующая ситуация. Организация приобретала в аэропортах услуги наземного обслуживания воздушных судов, которые на основании подп. 22 п. 2 ст. 149 НК РФ освобождены от обложения НДС. Несмотря на льготу, поставщик выставлял счета-фактуры с выделенной суммой налога по ставке 18%. Покупатель принимал на их основании сумму НДС к вычету, так как полагал, что все условия для вычета налога, предусмотренные п. 2 ст. 171 и п. 1 ст. 172 НК РФ, им выполняются.
Однако налоговый орган отказал организации в возмещении НДС. Причиной послужил тот факт, что продавец хоть и выставлял счета-фактуры с НДС, но налог по ним не перечислял в бюджет. Это обнаружили налоговики в ходе налоговой проверки поставщика. Компания решила поинтересоваться у специалистов Минфина России, насколько действия проверяющих правомерны.
По мнению Минфина России, в рассматриваемой ситуации налоговые органы абсолютно правильно отказали компании в возмещении НДС. Финансисты указали, что для возмещения компании НДС в бюджете отсутствует необходимый источник. Ведь поставщик не перечислял суммы НДС, указанные им в выставленных покупателю счетах-фактурах.
При этом специалисты финансового ведомства отметили, что у компании-покупателя есть право обратиться к своему поставщику и потребовать от него вернуть необоснованно перечисленные ему суммы в качестве неосновательного обогащения с начислением процентов за пользование указанными денежными средствами. Такой подход полностью соответствует правовой позиции, изложенной в Определении ВС РФ от 05.10.2015 № 305-КГ15-10553.
Остается только надеяться на порядочность контрагентов. Ведь при благоприятном развитии событий чиновники и суды не возражают против принятия к вычету НДС, который поставщик выставил по необлагаемым операциям. Такая позиция содержится в письмах ФНС России от 25.03.2016 № СД-4-3/5153, Минфина России от 24.11.2014 № 03-07-15/59623, постановлениях АС Северо-Западного округа от 12.05.2015 № А05-8961/2014, ФАС Поволжского округа от 18.11.2013 № А65-2272/2013.
Что такое разрывы по НДС и как налоговики их выявляют
Понятие разрывов по НДС вытекает из порядка расчета этого налога. Компания может уменьшить сумму НДС к уплате за счет налоговых вычетов. Но вычет должен быть основан на счете-фактуре, полученном от поставщика.
Если налогоплательщик поставил к вычету сумму НДС по конкретному счету-фактуре, то его поставщик должен включить в свою декларацию начисленный НДС в такой же сумме и по счету-фактуре с тем же номером и датой.
Если же «входящий» и «исходящий» счет-фактура у двух партнеров по сделке не совпадает, то возникает разрыв по НДС.
На сегодня практически все бизнесмены обязаны сдавать декларации по НДС в электронном виде. Исключение – только налоговые агенты, которые сами не платят НДС.
Арбитры признали доводы ИФНС о фиктивности сделки между продавцом и его контрагентом убедительными. Продавец не смог доказать, что операции носили реальный характер, а также то, что ответственность за непредоставление налогового вычета покупателю несет он сам. Учитывая эти обстоятельства, суды пришли к выводу, что продавец дал покупателю заверение в своей добросовестности неправомерно. При этом не играет никакой роли тот факт, обжаловал ли покупатель решение налогового органа или нет.
В итоге суды всех инстанций признали, что поскольку продавец добровольно дал заверение об обстоятельствах и знал, что покупатель будет на них полагаться, то последний правомерно требует возмещения убытков в виде НДС, в вычете которого было отказано.
Отчего могут появиться расхождения?
Продавец недобросовестно ведет учет
По законодательству продавец, выставив счёт-фактуру, обязан зарегистрировать его в книге продаж в том периоде, когда произошла реализация, независимо от того, когда он был выставлен и получен покупателем. Однако на практике возможны ситуации, когда продавец из-за халатности или недобросовестности этого не делает. Тогда факт реализации остаётся документально не подтвержденным.
Бухгалтер переносит данные в учетную систему вручную
Если компания ведет бумажный документооборот, бухгалтеру приходится перебивать данные из счетов-фактур в учётную систему. Чаще всего путаница возникает в номерах документов, датах, суммах, ИНН организаций.
Практика показывает, что количество подобных расхождений может быть очень велико, причем в большинстве случаев из-за неверно указанных ИНН. Ошибки в ИНН опасны тем, что при сверке данных в базе ФНС контрагент может просто не найтись. Это приведет к расхождениям между данными продавца и покупателя, и бухгалтеру придётся давать пояснения. Один-два случая в квартал не критичны, но если с ошибкой занесены в учётную систему хотя бы 15 % контрагентов, требования о пояснениях могут парализовать работу бухгалтерии.
Контрагент уклоняется от налогообложения
Расхождения могут возникнуть из-за того, что поставщик сознательно не исполняет своих налоговых обязанностей. Отвечать на запросы налоговых органов придется даже в том случае, если вы ненамеренно выбрали в качестве партнёра «однодневку» или фирму, в цепочке хозяйственных связей которой обнаружатся массовые «разрывы».
Последствия аннулирования декларации по НДС
Случается, что налоговая обнулила декларацию по НДС. Что делать?
Обнулить (аннулировать) декларации по НДС могут как у самого налогоплательщика, так и у его контрагента. Оба случая чреваты негативными последствиями и сопровождаются своим набором действий.
- Аннулирована декларация налогоплательщика
В этом случае его контрагенты могут лишиться вычетов по НДС, а самой компании или ИП нужно срочно устранять причины, по которым представленная декларация была признана контролерами несданной.
- Аннулирована декларация контрагента
В такой ситуации уже у самого налогоплательщика могут возникнуть препятствия для получения вычетов по НДС. Придется объясняться с налоговиками, которые могут предложить добровольно доплатить НДС в бюджет.
В первую очередь следует выяснить у контрагента причину аннулирования его декларации. Если причина устранима, не лишним будет поторопить контрагента исправить недочеты и сдать декларацию. Если контрагент, по мнению налоговиков, обладает признаками однодневки, безопаснее убрать из своей декларации вычеты по сделкам с ним и доплатить налог.
Квитанция ФНС о том, что налоговая не принимает отчеты, а именно декларации по НДС, грозит организации штрафными санкциями в размере 5% от суммы налогового обязательства к уплате, но не менее 1000 рублей. Штраф назначают за каждый полный и неполный месяц с последнего срока предоставления отчета.
Сумма санкций не может быть больше 30% от налога к уплате и меньше 1000 рублей. Но помимо штрафа, ФНС вправе приостановить деятельность организации и наложить арест на счета. Такое решение представители Федеральной службы могут принять через 10 дней по истечению срока сдачи.
Отсутствие информации для заполнения не является основанием не сдавать отчет. Если учреждение освобождено от НДС или в расчетном периоде налоговых обязательств не возникало, следует отправить в ФНС нулевой отчет. За непредоставление «нулевки» тоже выпишут штраф.
Что делать, если отказали
Если отказ пришел на законных основаниях, исправьте ошибку и отправьте корректировку.
Если налоговая не приняла отчет незаконно, отправьте письменный запрос с просьбой уточнить причину отказа. Если адекватного ответа не последует, отправляйте жалобу в вышестоящую инспекцию. Свои доводы аргументируйте:
- право покупателя на вычет по НДС предоставляется независимо от того, выполняет ли контрагент свои налоговые обязательства;
- доставка и отгрузка товаров или услуг подтверждена накладными и актами выполненных работ, показаниями свидетелей;
- у налоговиков отсутствуют доказательства преступной взаимосвязи контрагентов.
У кого могут аннулировать отчетность
Вернувшись к вышеуказанному письму, мы можем сделать вывод, что действия налоговиков направлены против фирм-однодневок, в том числе компаний, в которых подписантами являются номинальные директора. В письме содержатся 22 признака, подтверждающие фиктивность директоров, фиктивные компании и соответственно фиктивные операции и отчетность. Например, некоторые из них:
- представление уточненной декларации, которая содержит некорректный порядковый номер корректировки;
- уклонение руководителей организаций или предпринимателей от допросов (более двух отказов);
- допрос руководителей компаний или предпринимателей в присутствии адвоката (иного представителя);
- руководитель и предприниматель проживает не по месту регистрации;
- представители интересов налогоплательщиков зарегистрированы в иных субъектах РФ;
- вновь созданная организация в 2017 году;
- за предыдущие налоговые периоды организации или ИП представляли нулевые декларации;
- доходы, указанные в налоговой декларации, максимально приближены к расходам (вычеты по НДС составляют более 98%);
- фактическое местонахождение организации отличается от места регистрации;
- организация или ИП не заключили договор на аренду с собственником помещения;
- среднесписочная численность в организации 1 человек и менее;
- руководитель компании не имеет дохода в своей компании;
- организации или ИП меняют место постановки на учет;
- непосредственно до представления отчетности были внесены сведения о смене руководителя;
- организация не открыла расчетный счет в течение 3 месяцев после регистрации;
- расчетные счета налогоплательщика закрыты;
- в налогоплательщика открыто более 10 расчетных счетов;
- установлен факт «обналичивания» денежных средств;
- руководитель организации является нерезидентом РФ.
Когда необходимо предоставлять объяснения по НДС
Список оснований, по которым ФНС может затребовать пояснительную по НДС, в 2021 году расширился. Форма ответа на требование осталась прежней. До указанного периода оснований для направления требования в адрес налогоплательщика было 4 – каждое из них имело свой код. В 2020 году оснований стало 9 – каждое по-прежнему имеет свой уникальный код.
Коды расхождений по налогу, действующие с 2021 года, представлены в таблице ниже:
| Код | Основание для подачи пояснительной записки |
| 0000000001 | Расхождение в отчётности между контрагентами |
| 0000000002 | Расхождение поданных данных в разделе 8 книги покупок и разделе 9 книги продаж |
| 0000000003 | Несоответствие между выданными и полученными счетами-фактурами в разделах 10 и 11 |
| 0000000004 | Ошибка в конкретной графе отчёта по налогу |
| 0000000005 | Ошибочно указана календарная дата выставленной счёт-фактуры в разделах с 8 по 12 |
| 0000000006 | Календарная дата заявления на вычет превышает законодательно установленный срок в 3 года |
| 0000000007 | Календарная дата счёта-фактуры на вычет по НДС не соответствует периоду деятельности налогоплательщика |
| 0000000008 | Допущена ошибка в кодировании операций в разделах 8-12 поданной декларации по налогу |
| 0000000009 | Некорректно отражены аннулирующие записи в разделе 9 поданной декларации по НДС |