Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Статья 25.5 КоАП РФ. Защитник и представитель». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Представитель правомочен совершать от имени представляемого лица все необходимые действия, предусмотренные процессом судопроизводства. В случае же, когда в процессе обязательно участие представителя, последний совершает такие действия вместо представляемого субъекта (кроме действий, связанных с получением объяснений и пояснений у последнего и привлечением его к осуществлению иных процессуальных прав — по решению суда), см. п. 1 ст. 56 КАС РФ.
Комментарий к ст. 25.5 КоАП РФ
Комментируемая ст. 25.5 КоАП РФ определяет правовой статус защитников и представителей.
В целях эффективной защиты прав и законных интересов лиц, привлекаемых к административной ответственности и потерпевших в производстве по делу, могут участвовать защитники и представители.
Защитником является лицо, которое оказывает юридическую помощь субъекту, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении.
Представителем является лицо, оказывающее юридическую помощь потерпевшему.
Лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, и потерпевший выбирают своих защитников и представителей самостоятельно и добровольно в соответствии с собственными требованиями.
В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 24 марта 2005 г. N 5 разъясняется, что если лицо, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, изъявит желание иметь для оказания юридической помощи защитника, то адвокат или иное лицо, приглашенное им для осуществления защиты при рассмотрении дела, должны быть допущены к участию в деле при условии соблюдения требований, перечисленных в ч. 3 ст. 25.5 КоАП РФ.
При применении ч. 3 ст. 25.5 КоАП РФ необходимо учитывать, что, поскольку КоАП РФ не регулирует вопрос о том, каким образом должны быть оформлены полномочия защитника и представителя на участие в деле об административном правонарушении, данный вопрос должен быть решен применительно к общим положениям ч. ч. 2 и 3 ст. 53 ГПК РФ, в которых закреплен порядок оформления полномочий представителя.
Если лицо, привлекаемое к административной ответственности, либо потерпевший в соответствии с ч. 2 ст. 24.4 КоАП РФ в судебном заседании заявит ходатайство о привлечении защитника или представителя к участию в деле об административном правонарушении, то такой защитник или представитель должен быть допущен к участию в деле об административном правонарушении без представления соответствующей доверенности.
При этом право представителя на подписание и подачу жалоб на постановление по делу об административном правонарушении, на решение по жалобе на постановление по делу об административном правонарушении, на отказ от таких жалоб, на получение взысканных расходов, понесенных в связи с рассмотрением дела об административном правонарушении, на получение изъятых и возвращаемых орудий совершения и (или) предметов административного правонарушения должно быть специально оговорено в доверенности.
Защитник и представитель могут быть допущены к участию в производстве по делу об административном правонарушении с момента установления лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении и потерпевшего, то есть с момента составления протокола об административном правонарушении. При административном задержании физического лица защитник допускается к участию в производстве по делу об административном правонарушении с момента административного задержания.
Защитники и представители вправе знакомиться со всеми материалами дела, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, участвовать в рассмотрении дела, обжаловать применение мер обеспечения по делу, постановление по делу и пользоваться иными процессуальными правами.
Защитниками и представителями могут быть адвокаты и иные лица. Защитниками и представителями не могут быть лица, которые ранее выступали в качестве иных участников производства по данному делу либо в соответствии со своим служебным положением осуществляют надзор и контроль за соблюдением правил, нарушение которых стало основанием для возбуждения дела.
В соответствии с Федеральным законом от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокатом признается лицо, получившее в установленном данным Законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам.
Полномочия адвоката удостоверяются ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием, полномочия иных лиц удостоверяются доверенностью (ч. 3 ст. 25.5 КоАП РФ).
Анализ указанной нормы позволяет прийти к выводу, что она носит общий характер и распространяет свое действие на все стадии производства по делу об административном правонарушении, включая стадию обжалования вступившего в законную силу постановления по делу об административном правонарушении.
Такой подход полностью вытекает из правовых позиций Конституционного Суда Российской Федерации, согласно которым лицо, допущенное к участию в уголовном деле в качестве защитника, сохраняет свои уголовно-процессуальные права и обязанности на всех стадиях производства по делу (Постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 25 октября 2001 г. N 14-П и от 26 декабря 2003 г. N 20-П, Определения этого же суда от 8 февраля 2007 г. N 257-О-П, от 21 февраля 2008 г. N 118-О-О и от 24 июня 2008 г. N 453-О-О).
Таким образом, при применении ч. 3 ст. 25.5 КоАП РФ следует иметь в виду, что названная норма КоАП РФ, в отличие от требований гражданского процессуального законодательства, не содержит положений о необходимости подтверждения полномочий адвоката на подачу жалоб на вступившие в законную силу постановления и (или) решения по делам об административных правонарушениях заверенной в установленном порядке доверенностью, а право адвоката на подписание и подачу таких жалоб может быть подтверждено только ордером на исполнение поручения без дополнительного подтверждения этих полномочий в доверенности (вопрос 10 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 1 (2015) (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 04.03.2015)).
Комментарий к Статье 25.5 КоАП РФ
1. В целях эффективной защиты прав и законных интересов лиц, привлекаемых к административной ответственности, и потерпевших в производстве по делу могут участвовать защитники и представители.
2. Защитником является лицо, оказывающее юридическую помощь лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении.
Представителем является лицо, оказывающее юридическую помощь потерпевшему.
Лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, и потерпевший выбирают своих защитников и представителей самостоятельно и добровольно в соответствии с собственными требованиями.
3. Защитник и представитель могут быть допущены к участию в производстве по делу об административном правонарушении с момента установления лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, и потерпевшего, то есть с момента составления протокола об административном правонарушении. При административном задержании физического лица защитник допускается к участию в производстве по делу об административном правонарушении с момента административного задержания.
4. Защитники и представители вправе знакомиться со всеми материалами дела, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, участвовать в рассмотрении дела, обжаловать применение мер обеспечения по делу, постановление по делу и пользоваться иными процессуальными правами.
5. Защитниками и представителями могут быть адвокаты и иные лица. Защитниками и представителями не могут быть лица, которые ранее выступали в качестве иных участников производства по данному делу либо в соответствии со своим служебным положением осуществляют надзор и контроль за соблюдением правил, нарушение которых стало основанием для возбуждения дела.
6. В соответствии с Федеральным законом от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокатом признается лицо, наделенное правом осуществлять адвокатскую деятельность. Полномочия адвоката удостоверяются ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием, полномочия иных лиц удостоверяются доверенностью.
В соответствии со ст. 52 Конституции РФ права потерпевших от преступлений и злоупотреблений властью охраняются законом. Государство должно обеспечивать потерпевшим возможность получать компенсацию за причиненный ущерб. По смыслу этой статьи Конституции РФ законом также охраняются права лица, которому причинен физический, имущественный или моральный вред вследствие совершения административного правонарушения. Физическое или юридическое лицо, которому причинен такой вред, признается потерпевшим.
Таким образом, в деле об административном правонарушении потерпевшим является физическое или юридическое лицо, которым административным правонарушением причинен физический, имущественный или моральный вред.
Причиненный в результате совершения административного правонарушения физический вред потерпевшему (например, в результате побоев при мелком хулиганстве), как правило, выражается в легком вреде его здоровью. Правонарушения, следствием которых является причинение тяжкого или средней тяжести вреда здоровью, законодатель относит к преступлениям. Легкий вред здоровью потерпевшего связывается с кратковременным расстройством здоровья или незначительной стойкой утратой общей трудоспособности. Кратковременным расстройством здоровья признается заболевание или нарушение функций какого-либо органа продолжительностью не менее шести дней, но не более трех недель. Незначительная утрата трудоспособности заключается в стойкой утрате общей трудоспособности (в результате нанесенного повреждения) до 10%.
Имущественный вред, причиненный потерпевшему в результате совершения административного правонарушения (например, повреждение автомобиля вследствие нарушения Правил дорожного движения), в основном является мелким ущербом. При принятии решения по делу об административном правонарушении стоимостная оценка ущерба нередко крайне важна, так как для ряда правонарушений стоимость имущественного ущерба вообще является основанием для отграничения проступков от преступных посягательств.
Причиненный в результате административного правонарушения вред потерпевшему может быть моральным (когда, например, человеку нанесено личное оскорбление нецензурной бранью).
Законодатель не определяет, какой орган или должностное лицо могут признать физическое или юридическое лицо потерпевшим от административного правонарушения. В отличие от уголовно-процессуального законодательства ни ст. 25.2 КоАП РФ, ни другие его статьи не устанавливают специального процессуального порядка признания лица потерпевшим. Однако по смыслу ряда положений КоАП РФ очевидно, что признание лица потерпевшим от административного правонарушения осуществляется судьей, органом, должностным лицом, в производстве которых находится дело.
При этом лицо может быть признано потерпевшим как при составлении протокола об административном правонарушении на стадии возбуждения дела, так и при рассмотрении дела. Об этом свидетельствуют положение ст. 28.2 КоАП РФ, предусматривающее отражение в протоколе об административном правонарушении сведений о потерпевших (если они имеются), а также положение ст. 29.10 Кодекса о том, что если при решении вопроса о назначении судьей административного наказания за административное правонарушение одновременно решается вопрос о возмещении имущественного ущерба, то в постановлении по делу об административном правонарушении указываются размер ущерба, подлежащего возмещению, сроки и порядок его возмещения.
Решить вопрос о возмещении имущественного ущерба, причиненного в результате совершения административного правонарушения (при отсутствии соответствующего спора между потерпевшим и лицом, его совершившим), одновременно с назначением административного наказания вправе судья в процессе рассмотрения дела об этом правонарушении. Возникшие же споры о возмещении имущественного ущерба разрешаются судом в порядке гражданского судопроизводства.
Другие субъекты административной юрисдикции не наделены правом решать вопрос о возмещении имущественного ущерба, причиненного в результате совершения правонарушения, он разрешается только судом в порядке гражданского судопроизводства. Вопросы, связанные с возмещением морального вреда, причиненного административным правонарушением, также рассматриваются судом в порядке гражданского судопроизводства.
Потерпевший вправе знакомиться со всеми материалами дела об административном правонарушении, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью представителя, обжаловать постановление по делу, пользоваться иными процессуальными правами. Крайне важно, например, что законодатель установил обязанность органов и должностных лиц, возбуждающих дело по административному правонарушению, вручать потерпевшему копию протокола об этом правонарушении (ст. 28.2 КоАП РФ).
Потерпевшему, не владеющему языком, на котором ведется производство по делу, являющемуся немым или глухим, предоставляется переводчик или лицо, владеющее навыками сурдоперевода, т. е. понимающее знаки немого или глухого. Это дает возможность потерпевшему активно участвовать в рассмотрении дела, защищать свои права и законные интересы, пользоваться услугами лиц, которым они доверяют, что, безусловно, способствует полному, всестороннему и объективному рассмотрению дела.
В соответствии с положениями КоАП РФ защиту прав и законных интересов потерпевшего, являющегося несовершеннолетним либо по своему физическому или психическому состоянию лишенным возможности самостоятельно реализовывать свои права, осуществляет его законный представитель. Законными представителями могут быть его родители, усыновители, опекуны или попечители. Защиту прав и законных интересов юридического лица, являющегося потерпевшим, осуществляют его законные представители.
Среди указанных выше прав потерпевшего одним из важнейших является право заявлять ходатайства. Проиллюстрируем полезность реализации этого права на следующем примере. Поскольку степень причиненного потерпевшему физического или имущественного вреда должна учитываться при определении тяжести правонарушения и меры наказания, потерпевшему в ряде случаев желательно производство соответствующей экспертизы. Производство экспертиз и проведение исследований нередко необходимо и в других случаях для всестороннего, полного и объективного исследования всех обстоятельств дела и установления вины лица, в отношении которого ведется производство по делу.
В этой связи важно, что потерпевший вправе заявлять ходатайства, в том числе о привлечении и заслушивании специалиста, назначении по делу экспертизы, предлагать вопросы, выносимые на разрешение эксперта. При этом заявлять ходатайства потерпевший может уже при составлении протокола на стадии возбуждения дела об административном правонарушении. Ходатайство должно быть заявлено потерпевшим в письменной форме и подлежит немедленному рассмотрению судьей, органом, должностным лицом, в производстве которых находится дело.
Как отмечалось, потерпевшему предоставлено право давать объяснения. Такое право следует понимать как право потерпевшего давать объяснения по собственной инициативе. Формально в ст. 25.2 КоАП РФ ничего не говорится об обязанности потерпевшего явиться по вызову судьи, органа, должностного лица, в производстве которых находится дело об административном правонарушении, и дать правдивые показания, однако указывается, что потерпевший может быть опрошен по правилам, предусмотренным для свидетеля ст. 25.6 КоАП РФ.
В соответствии с Федеральным законом «О прокуратуре Российской Федерации» в тех случаях, когда нарушение прав и свобод человека и гражданина имеет характер административного правонарушения, прокурор возбуждает производство по делу об административном правонарушении или незамедлительно передает сообщение о правонарушении и материалы проверки в орган или должностному лицу, которые полномочны рассматривать это дело. Таким образом, осуществляя надзор, прокурор вправе возбудить дело о любом административном правонарушении, предусмотренном как КоАП РФ, так и законом субъекта РФ об установлении административной ответственности.
Однако в КоАП РФ указаны случаи, когда дела об административных правонарушениях возбуждаются исключительно прокурором. Это правонарушения, связанные с нарушением права граждан на ознакомление со списком избирателей, участников референдума (ст. 5.1); нарушением установленного порядка опубликования документов, связанных с подготовкой и проведением выборов, референдумов (ст. 5.5); принуждением к участию или к отказу от участия в забастовке (ст. 5.40); нарушением порядка распоряжения объектом нежилого фонда, находящимся в федеральной собственности, и использования указанного объекта (ст. 7.24) и др. Исключительная компетенция прокурора по возбуждению дел об административных правонарушениях рассматривается в ст. 28.4.
О возбуждении дела об административном правонарушении прокурор выносит постановление, которое в течение суток с момента его составления (а в случаях, если правонарушение влечет административный арест — немедленно) направляется судье, органу, должностному лицу, уполномоченным рассматривать дело об этом правонарушении. В соответствии со ст. 25.11 КоАП РФ, определяющей статус прокурора как участника производства по делам об административных правонарушениях, он извещается о месте и времени рассмотрения дела, возбужденного по его инициативе, любого дела о правонарушении, совершенном несовершеннолетним.
Прокурор также вправе участвовать в рассмотрении любого дела об административном правонарушении, заявлять ходатайства, давать заключения по вопросам, возникающим во время рассмотрения дела, приносить протест на постановление по делу об административном правонарушении независимо от участия в деле, а также совершать иные предусмотренные федеральным законом действия.
Адвокат по назначению и по договору: основные отличия
Выполняя функции так называемого бесплатного адвоката, специалист в области права зачастую халатно подходит к выполнению возложенных на него обязанностей. По большей части причиной этому является непосредственно отношение профессионала к выполняемой работе, как к не оплачиваемой (выплаты адвокатам по назначению задерживаются, а не редко – оплата не производится государством вовсе). Достаточно часто адвокат по назначению занимает пассивную позицию, ограничивается присутствием на каких-то конкретных следственных действиях, не ведет своего доверителя от «А» до «Я». В редких случаях оказывается полноценная юридическая помощь, включая организацию необходимых экспертиз, всестороннее изучение вопроса, сбор доказательной базы, общение со следственными органами в рамках УПК и т.д. Общественности известны вопиющие случаи, когда адвокаты по назначению защищают интересы следствия, а не своего подзащитного, уговаривают подзащитного сознаться в совершении преступления, занимаются фальсификацией доказательств, а при избрании меры пресечения в виде заключения под стражу заявляют о своём согласии с позицией следствия.
Почему складывается такая ситуация? Все достаточно просто. До сих пор базовая ставка оплаты труда бесплатного адвоката (сумма, которую платит государство за оказание юридической помощи) находится на очень низком уровне, да и эту мизерную оплату адвокаты не получают. Поэтому некоторые из них просто «отбывают повинность», подходя к делу формально и поверхностно. Кроме того, следует учитывать, что опытные и востребованные адвокаты не имеют времени для оказания услуг по назначению, они могут быть освобождены от этой повинности, избрав материальную форму участия на законных основаниях. В результате, в качестве адвокатов по назначению зачастую привлекаются неопытные, молодые специалисты, либо специалисты, не востребованные у доверителей в виду низкой квалификации.
Несомненно, исключения есть. Некоторые адвокаты, выполняя свои функции государственных защитников, подходят к своей работе с полной отдачей (кстати, требование одинаково качественно и в полном объеме выполнять свои обязанности по назначению или за гонорар предусмотрено статьей 10 Кодекса профессиональной деятельности адвоката).
Почему многие отдают предпочтение работе с адвокатами за гонорар
Собственно, ответ на этот вопрос уже дан выше. Можно лишь добавить, что возможность выбора альтернативного варианта, какой бы сферы социальной жизни он ни касался – это всегда хорошо. Клиент в определенных случаях может, имея возможность воспользоваться услугами государственного адвоката, отказаться от него и отдать предпочтение профессионалу, работающему за гонорар. Но бывают ситуации (и их немало), когда бесплатная помощь специалиста в области юриспруденции – единственная возможность защитить себя с правовой точки зрения.
Не следует думать, что помощь бесплатного защитника нужна только в уголовном производстве закоренелым преступникам. Как было указано выше, бесплатными услугами адвоката пользуются определенные законом категории лиц во многих гражданских делах, начиная от взыскания алиментов, заканчивая разделом имущества или земельными вопросами.
Как оформить отношения с адвокатом?
Отношения с адвокатом оформляются путем доверенности. Доверенность может быть конкретной (ограниченной конкретной целью, например, продажа вашего дома в ваше отсутствие) или общей (право адвоката делать почти все, что вы могли бы сделать самостоятельно). Например, это может позволить адвокату предпринять широкий спектр действий от имени донора в отношении собственности, бизнеса и финансовых дел. Он / она может осуществлять платежи с указанных учетных записей, принимать соответствующие меры для удовлетворения потребностей любого указанного лица и делать соответствующие подарки родственникам или друзьям донора.
Вы не требуете адвоката для создания общей доверенности. Он может быть создан при подписании вами или по вашему указанию и в присутствии свидетеля. Тем не менее, желательно, чтобы вы получили юридическую консультацию, прежде чем подписывать форму, назначая кого-то еще для управления вашими делами. Вы можете назначить любого, кого вы хотите быть вашим адвокатом.
Особенности участия адвоката в административных процессах
Следуя примеру уголовного и конституционного судопроизводства, где юридически закреплено исключительное право адвоката на участие в предварительном следствии и судебном процессе, следует также внести поправки в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях. По мнению экспертов в области права, это является обязательным условием для обеспечения статуса адвоката как лица, оказывающего юридическую помощь на профессиональной основе. Хотя следует отметить, что в научном сообществе ведется дискуссия о возможности монополии на представительство в судах, предоставляемой коллегией адвокатов. Опираясь на поддержку такой монополии, следует учитывать решение Конституционного Суда Российской Федерации по этому вопросу, которое не считает возможным введение такой нормы во все виды судопроизводства без исключения.
Поэтому на основании проведенного исследования, понимая необходимость принятия нормы об обязательном участии адвоката в административном производстве, мы делаем следующие выводы:
- Мы отмечаем необходимость срочной законодательной консолидации статуса адвоката (защитника) в делах, связанных с административными правонарушениями, учитывая растущую потребность в участии защиты в такого рода судебных разбирательствах.
- Все виды административного правонарушения, наказание за которое предусматривает арест, выдворение иностранного гражданина или лица без гражданства из Российской Федерации, дисквалификацию, лишение специального права, принудительный труд;
- Случаи, когда лица, не достигшие совершеннолетия, привлекаются к ответственности, а также лица, имеющие физические или психические ограничения;
- Лица, требующие перевода судопроизводства с русского на понятное им.
Статья 25.1 КоАП РФ. Лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении
- Лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами в соответствии с настоящим Кодексом.
- Дело об административном правонарушении рассматривается с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении. В отсутствие указанного лица дело может быть рассмотрено лишь в случаях, предусмотренных частью 3 статьи 28.6 настоящего Кодекса, либо если имеются данные о надлежащем извещении лица о месте и времени рассмотрения дела и если от лица не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения.
- Судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дело об административном правонарушении, вправе признать обязательным присутствие при рассмотрении дела лица, в отношении которого ведется производство по делу.
При рассмотрении дела об административном правонарушении, влекущем административный арест или административное выдворение за пределы Российской Федерации иностранного гражданина либо лица без гражданства или обязательные работы, присутствие лица, в отношении которого ведется производство по делу, является обязательным. - Несовершеннолетнее лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, может быть удалено на время рассмотрения обстоятельств дела, обсуждение которых может оказать отрицательное влияние на указанное лицо.
Статья 25.3 КоАП РФ. Законные представители физического лица
- Защиту прав и законных интересов физического лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, или потерпевшего, являющихся несовершеннолетними либо по своему физическому или психическому состоянию лишенных возможности самостоятельно реализовать свои права, осуществляют их законные представители.
- Законными представителями физического лица являются его родители, усыновители, опекуны или попечители.
- Родственные связи или соответствующие полномочия лиц, являющихся законными представителями физического лица, удостоверяются документами, предусмотренными законом.
- Законные представители физического лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, и потерпевшего имеют права и несут обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом в отношении представляемых ими лиц.
- При рассмотрении дела об административном правонарушении, совершенном лицом в возрасте до восемнадцати лет, судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дело об административном правонарушении, вправе признать обязательным присутствие законного представителя указанного лица.
Статья 25.10 КоАП РФ. Переводчик
- В качестве переводчика может быть привлечено любое не заинтересованное в исходе дела совершеннолетнее лицо, владеющее языками или навыками сурдоперевода (понимающее знаки немого или глухого), необходимыми для перевода или сурдоперевода при производстве по делу об административном правонарушении.
- Переводчик назначается судьей, органом, должностным лицом, в производстве которых находится дело об административном правонарушении.
- Переводчик обязан явиться по вызову судьи, органа, должностного лица, в производстве которых находится дело об административном правонарушении, выполнить полно и точно порученный ему перевод и удостоверить верность перевода своей подписью.
- Переводчик предупреждается об административной ответственности за выполнение заведомо неправильного перевода.
- За отказ или за уклонение от исполнения обязанностей, предусмотренных частью 3 настоящей статьи, переводчик несет административную ответственность, предусмотренную настоящим Кодексом.
Виды судебного представительства
Представительства бывают разными и различаются в зависимости от оснований. По судопроизводству подразделяются на арбитраж и общую юрисдикцию. В гражданском процессе принято применять критерий способа установления.
Есть представительство, основанное на правовых актах, а также на добровольной основе человека. Профессиональные защитники бывают назначенными или общественными.
При добровольном характере основанием служит добрая воля лица, участвующего в качестве одной из сторон в заседании, то есть представитель соглашается с предлагаемыми ему полномочиями. Иногда «заявителем» служит организация. В качестве основания служит договор, заключенный между соответствующими сторонами.
Также существует представительство законного права. Это наиболее распространенный вариант, если речь идет о несовершеннолетних. Доверенность по административным делам при подобных обстоятельствах не оформляется. Иногда для реализации соответствующего плана требуется административный акт.
Представительство общественного плана предусматривает оформление специальных документов. Например, соглашение о поручении.
Предварительные обеспечительные меры
Предварительные обеспечительные меры могут быть применены до обращения истца с требованием в суд. Этим мерам обеспечения иска посвящена ст. 99 АПК РФ. Это правовой механизм можно задействовать, если подать иск возможности ещё не представилось, но нужны срочные действия. Для истца в подобных ситуациях существует ряд процессуальных льгот. Если задействуются предварительные обеспечительные меры, суд устанавливает в пределах 15 дней срок последующего обращения с иском. В подкрепление обращения с ходатайством о принятии таких мер так же, как и в случае с основными мерами обеспечения иска можно задействовать встречное обеспечение.
В целом, при рассмотрении вопросов, связанных с обеспечительными мерами по разными видам исков, и выборе правильной тактики следует иметь в виду, что перечисленный в законе набор вариантов обеспечительных мер не является закрытым. В ст. 140 ГПК РФ и ст. 91 АПК РФ по данному вопросу напрямую указывается, что в случае необходимости судом могут быть приняты и иные обеспечительные меры, которые в законе явно не упомянуты. Кроме того, законодательство позволяет использовать комбинацию соответствующих обеспечительных мер, если это понадобится.
По материалам вебинара «Практические аспекты применения судами обеспечительных мер», проведенного журналом «Корпоративный юрист» 23 марта 2016 года.
Защитник без статуса адвоката в уголовном судопроизводстве
Адвокатом стать не так просто. Лицо, претендующее на звание адвоката, должно иметь высшее юридическое образование и проработать по специальности не менее двух лет. То есть, обращаясь даже к начинающему адвокату, можно быть уверенным, что у него есть соответствующее образование и опыт.
Адвокат должен обязательно сдать квалификационный экзамен и подтвердить свои знания.
Адвокат принимает присягу и обязуется соблюдать законы и Кодекс профессиональной этики адвокатов. Только после этого он допускается к осуществлению профессиональной деятельности.
Адвокат обладает важным правовым инструментом, которым не обладает простой юрист. Речь идет об адвокатском запросе.
На такой запрос обязаны ответить все органы и юридические лица в течение 30 дней.
За игнорирование такой обязанности предусмотрена административная ответственность в виде штрафа.
Юрист без статуса адвоката может получить какие-либо сведения только через суд, и то суд может отказать в удовлетворении ходатайства об истребовании документов.
Гражданско-правовая ответственность адвокатов перед клиентами застрахована, а обычных юристов – нет.
На адвоката можно пожаловаться в адвокатскую палату, в которой он обязательно состоит.
В случае нарушения Кодекса адвокатской этики, законодательства, нарушения прав клиента, адвокат может быть лишен своего статуса, которым каждый адвокат дорожит.
Юриста нельзя лишить диплома. Если его уволят из одной фирмы, он пойдет работать в другую или откроет свою. Доказать некачественное оказание услуг и взыскать убытки с юристов практически невозможно.
Кого привлечь в качестве представителя в суде, адвоката или юриста, решать вам.
Привлекая адвоката, вы получаете услуги от специалиста, квалификация которого подтверждена, он имеет профессиональный опыт. Кроме того, он обязан соблюдать этику, постоянно учиться.
Кроме того, вы можете быть уверены, что ни ваши сведения, ни ваши документы не станут известными никому, так как адвокат связан профессиональной тайной.
Принимая на себя защиту интересов клиентов, адвокат рискует утратой статуса в случае нарушения обязательных норм и правил.
Адвокат – независимый консультант, который обязан руководствоваться только законом и интересами клиента.
Подведем итоги, преимущества адвоката перед юристом очевидны:
- обязательное наличие высшего юридического образования и хотя бы минимального опыта работы;
- подтверждение своей компетенции сдачей сложного квалификационного экзамена на присвоение статуса адвоката;
- обязанность адвоката проходить ежегодное обучение;
- возможность адвоката самостоятельно собирать доказательства, направлять адвокатское запросы;
- обязанность адвоката соблюдать кодекс профессиональной этики адвоката и интересов клиентов, под угрозой лишения его статуса адвоката;
- при несоблюдении адвокатом этики и обязательств перед клиентом, на него может быть подана жалоба в министерство юстиции или адвокатскую палату;
- адвокат обязан хранить адвокатскую тайну, к которой относится вся информация и документы переданные доверителем, а так же сам факт обращения к адвокату;
- адвокат не может быть вызван на допрос и допрошен по обстоятельствам связанным с осуществлением им профессиональной деятельности;
- следственные действия и оперативно-розыскные мероприятия (обыск, осмотр) могут быть проведены в помещении занимаемом адвокатом только на основании решения суда;
- изъятые у адвоката документы и полученные сведения не могут быть использованы в качестве доказательств против клиента;
- законодательно запрещено вмешательство в деятельность адвоката.
- Защищаем интересы в арбитражных судах и судах общей юрисдикции;
- Сопровождаем «под ключ» процедуру банкротства физических и юридических лиц;
- Защищаем доверителей от субсидиарной и уголовной ответственности;
- Защищаем бизнес от уголовного преследования, в том числе, незаконного;
- Защищаем права потерпевших, свидетелей, доверителей в уголовном производстве;
- Представляем и защищаем интересы в судах апелляционной инстанции;
- Обжалуем приговоры суда в кассационном порядке и в порядке надзора;
- Обжалуем приговоры суда в Верховном Суде Российской Федерации, составляем и направляем кассационные жалобы в ВС РФ;
- Занимаемся судебным взысканием задолженности: по распискам, договорам поставки, подряда, займа и т.д.;
- Взыскиваем в судебном порядке: упущенную выгоду, убытки, ущерб;
- Сопровождаем сделки с недвижимостью, проводим правовую экспертизу договоров купли-продажи;
- Представляем Ваши интересы в органах государственной власти;
- Оказываем услуги по экспертизе уже вынесенных судебных решений, даем консультации и комментарии по дальнейшим действиям.
В силу ч. 2 ст. 49 УПК РФ:
По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката.
Особенностью является то, что общественный защитник может быть лишь наряду с адвокатом, за исключением рассмотрения уголовного дела мировым судьёй, в данном случае указанное лицо может быть и вместо адвоката.
На практике, как правило, в качестве общественного защитника привлекается юрист, разбирающийся в уголовных делах. В судебном разбирательстве он выступает наряду с адвокатом по назначению, который предоставляется государством бесплатно (небольшая сумма в счёт оплаты юридической помощи может быть взыскана с осуждённого, однако она не столь велика по сравнению с сумой по соглашению с оплачиваемым адвокатом).
Согласно Определению Конституционного суда РФ от 28.05.2013 № 696-о:
Один из способов защиты от предъявленного обвинения – приглашение обвиняемым для участия в судебном заседании в качестве защитника близкого родственника или иного лица. Отказ воспользоваться этим способом, ограничивает право, предусмотренное ст. 45 К РФ и может иметь место лишь при наличии существенных оснований.
Отказ в удовлетворении данного ходатайства может повлечь отмену приговора при обжаловании судебного акта в вышестоящих инстанциях.
Вместе с тем, исходя из сложившейся судебной практики, законными признаются отказы в удовлетворении данных ходатайств по основанию того, что у потенциального общественного защитника отсутствует юридическое образование и, как следствие, он не может оказать профессиональную юридическую помощь.
В ходатайстве о привлечении лица в качестве защитника стоит указать:
- на то, что участие общественного защитника не будет являться повторением действий адвоката;
- позиция защиты, доводы, доказательственная база и т.д. выработаны именно с этим лицом;
- отсутствие данного защитника лишит возможности подсудимого реализовать в полной мере, регламентированные законодательством РФ, права;
- напомнить о том, что отказ может повлиять на отмену приговора в вышестоящих судах.
В случае отказа в удовлетворении подобного ходатайства, подсудимому стоит обратиться к суду с ходатайством (можно несколькими) о совершении каких-либо действий, к примеру, о вызове и допросе свидетеля и указать просьбу о привлечении в качестве защитника необходимого Вам лица, поскольку с ним ранее был согласован алгоритм допроса и вызова свидетеля. В случае отказа, есть большая вероятность отмены приговора в апелляционной инстанции в связи с грубым нарушением норм процессуального права.
Такого рода ходатайство можно подать при передаче дела в суд. В силу п. 4 ч. 1 ст. 228 УПК РФ суд будет обязан рассмотреть его до судебного разбирательства, удовлетворение ходатайства даст возможность на ознакомление защитника с материалами уголовного дела (ст. 217 УПК РФ).
Кроме того, подобное ходатайство может быть заявлено подсудимым непосредственно на судебном заседании, о чём заявляется устно и письменное ходатайство передаётся через пристава либо конвой.
Заранее составленное ходатайство о допуске лица в качестве защитника может быть передано подсудимому в СИЗО через адвоката, либо направлено по почте.
Если лицо было допущено в качестве общественного защитника в суде 1 инстанции, то данное право автоматически сохраняется и при рассмотрении уголовного дела в вышестоящей инстанции.
Согласно п. 11 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 19.12.2013 N 41 (ред. от 24.05.2016) «О практике применения судами законодательства о мерах пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста и залога» при разрешении такого ходатайства учитываются:
- категория преступления (сложнее вступить в дело по делу о совершении особо тяжкого преступления);
- особенность обвинения, а именно – объект посягательства (сложнее вступить в дело, к примеру, при посягательстве основы конституционного строя, мир и безопасность человечества;
- согласие и возможность данного лица осуществлять юридическую помощь (соответственно, если лицо не имеет юридического образования, никак ранее не было связано с юриспруденцией, то смысла привлекать его в качестве защитника, нет).
В силу ст. 389.2 УПК РФ отказ в удовлетворении данного ходатайства обжалуется вместе с приговором.